Corte di Cassazione, sez. I Civile, Ordinanza n.15254 del 04/06/2019

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONE PRIMA CIVILE

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. BISOGNI Giacinto – Presidente –

Dott. LAMORGESE Antonio – Consigliere –

Dott. CAIAZZO Luigi – Consigliere –

Dott. SCALIA Laura – rel. Consigliere –

Dott. CAMPESE Eduardo – Consigliere –

ha pronunciato la seguente:

ORDINANZA

sul ricorso n. 34672/2018 proposto da:

T.H.A., elettivamente domiciliato in Roma, Via dei Gracchi, 20 presso lo studio dell’avvocato Maddalena Ferraiuolo e rappresentato e difeso dall’avvocato Rosella Mariuz giusta procura speciale in calce al ricorso introduttivo;

– ricorrente –

contro

Z.Y.D.R., elettivamente domiciliata in Roma, in Piazza Cavour, presso la Corte di cassazione e rappresentata e difesa dall’avvocato Raffaele Miraglia giusta procura speciale allegata al controricorso;

– controricorrente –

e Procuratore della Repubblica presso il Tribunale per i Minorenni di Bologna;

– intimato –

avverso il decreto n. 3622 del 2018 del Tribunale per i Minorenni di Bologna, depositato il 10/09/2018;

udita la relazione della causa svolta nella camera di consiglio del 21/05/2019 dal Cons. Laura Scalia.

FATTI DI CAUSA

1. T.H.A., padre della minore V., ricorre in cassazione avverso il decreto in epigrafe indicato con cui il Tribunale per i Minorenni di Bologna aveva rigettato l’istanza dal primo presentata, ai sensi della L. n. 64 del 1994, art. 7, e dell’art. 8 della Convenzione dell’Aja del 25 ottobre 1980, perchè venisse ordinato alla madre, Z.Y.D.R., autrice della sottrazione, l’immediato rientro della minore dall’Italia in ***** presso il padre.

Nella vagliata fattispecie, la madre aveva condotto illegalmente la figlia, all’insaputa e contro la volontà del padre, dopo aver ottenuto il rilascio di un passaporto in cui la minore, all’esito alla falsificazione dei dati anagrafici, risultava di paternità ignota, a *****, presso l’abitazione del suo nuovo compagno senza mai dare notizie all’istante.

Il Tribunale per i Minori di Bologna attraverso l’impugnato provvedimento, pur affermando l’esistenza degli elementi costitutivi della sottrazione internazionale di minore e di condotte, penalmente rilevanti della madre, di contraffazione ed alterazione di stato della minore, aveva rigettato la richiesta di rimpatrio.

2. Avverso l’indicato decreto di rigetto il ricorrente articola tre motivi di annullamento cui resiste con controricorso Z.Y.D.R..

RAGIONI DELA DECISIONE 1. Con il primo motivo il ricorrente denuncia la violazione e falsa applicazione di legge, ex art. 360 c.p.c., comma 1, n. 3, in cui sarebbe incorso il Tribunale per i Minorenni di Bologna, in relazione all’art. 13, lett. b) della Convenzione dell’Ala del 25 ottobre 1980.

I giudici di merito, con motivazione generica, avrebbero disatteso “l’essenza stessa posta alla base dei procedimenti di sottrazione internazionale” nella parte in cui avevano ritenuto l’esistenza di un grave rischio correlato al rientro della minore in ***** con il valorizzare, in tal senso, la sofferenza, “eccessiva” che sarebbe alla prima venuta da un secondo sofferto sradicamento da affetti e quotidianità.

La Convenzione dell’Aja rileva il ricorrente, ha infatti, la finalità di apprestare tutela al minore rispetto al pregiudizio al medesimo derivante da trasferimenti indebiti e da sradicamenti affettivi e culturali, reintegrandolo nella situazione di fatto in cui egli in precedenza viveva.

Prima della condotta illecita perpetrata dalla madre, la figlia viveva all’interno di una famiglia paterna, numerosa, con cui partecipava a feste religiose ed eventi festivi, vacanzieri e culturali tipici del proprio paese, frequentando, altresì, anche i componenti della famiglia materna, pure residenti in Città del *****, per una rete di relazioni affettive e culturali che era andata perduta con la illecita sottrazione ed il cui ripristino” con valutazione astratta, il Tribunale aveva ritenuto portatore di un grave rischio per la minore.

Le origini messicane della piccola avrebbero dovuto ritenersi come prevalenti rispetto all’interesse materno al radicamento della bambina all’interno della nuova famiglia italiana.

2. Con il secondo motivo si deduce la violazione e falsa applicazione,, nei termini di cui all’art. 360 c.p.c., comma 1, n. 3, dell’art. 3 della Convenzione dell’Aja del 1980.

Il Tribunale, ignorando la ricchissima vita di relazione affettiva condotta per sette anni dalla minore in *****, in un contesto sociale di estrazione medio-alta, vivace ed accogliente, aveva ritenuto che l’esaltazione delle origini non avrebbe potuto ignorare “quanto faticosamente costruito dalla minore in questi ultimi quattro anni trascorsi in Italia”, sortendosi altrimenti l’effetto di “svilire la ratio stessa della normativa nazionale ed internazionale in materia, dominata dal principio della prevalenza, nel dubbio, della soluzione maggiormente favorevole all’interesse del minore”.

3. Con il terzo motivo si denuncia violazione e falsa applicazione di legge ex art. 360 c.p.c., comma 1, n. 3, in relazione all’art. 12 della Convenzione di New York del 1989, agli artt. 3, 6 e 12 della Convenzione di Strasburgo del 25 gennaio 1996 sull’esercizio dei diritti dei bambini, ratificata in Italia con L. n. 77 del 2003, all’art. 13, comma 2, della Convenzione dell’Aja del 25 ottobre 1980, recepita in Italia con L. n. 64 del 1994 ed all’art. 11, comma 2, del Reg. CE 2201/2003 sotto il profilo del mancato ascolto del minore.

Il Tribunale non avrebbe proceduto all’audizione della minore undicenne, apprezzando come sufficienti, gli esiti dell’audizione informalmente esperita, a richiesta della madre, dagli operatori dei Servizi Sociali di *****.

Soltanto l’audizione in sede giudiziale, avrebbe consentito di raccogliere in modo opportuno ed imparziale, diretto a valutarne ed accertarne in concreto la maturità, la volontà della minore senza rischio di manipolazioni esterne determinate dalla presenza e pressione della madre, come accaduto nella specie, e di valutare il legame con il padre, “genitore sottratto”, consentendo di stabilire se il rientro in ***** rispondesse, o meno, all’interesse della minore.

4. Nell’ordine delle questioni poste all’esame di questa Corte di legittimità va, prima di ogni altra, esaminata quella dedotta con il terzo motivo di ricorso.

Resta in tal modo applicato il principio della “ragione più liquida” o dell’evidenza, per le sottese esigenze di celerità del giudizio e di economia processuale a previsione costituzionale (artt. 24 e 11 Cost.), con preferenza su quello dell’ordine delle questioni da trattare di cui all’art. 276 c.p.c., e la causa può essere decisa in forza della questione ritenuta di più agevole soluzione, anche ove logicamente subordinata, senza che sia previamente necessario esaminare le altre (Cass. Sez. U 08/05/2014 n. 9936; Cass. 19/04/2018, n. 9671).

Il motivo è fondato.

4.1. Per consolidato indirizzo di questa Corte di legittimità, nel procedimento per la sottrazione internazionale di minore, l’ascolto di quest’ultimo (che può essere espletato anche da soggetti diversi dal giudice, secondo le modalità dal medesimo stabilite) costituisce adempimento necessario ai fini della legittimità del decreto di rimpatrio ai sensi dell’art. 315 bis c.c., e degli artt. 3 e 6 della Convenzione di Strasburgo del 25 gennaio 1996 (ratificata con L. n. 77 del 2003), essendo finalizzato, ex art. 13, comma 2, della Convenzione de L’Aja del 25 ottobre 1980, anche alla valutazione della sua eventuale opposizione al rimpatrio, salva la sussistenza di particolari ragioni (da indicarsi specificamente) che ne sconsiglino l’audizione, ove essa possa essere dannosa per il minore stesso, tenuto conto, altresì, del suo grado do maturità (Cass. 17/04/2019 n. 10784; Cass. 08/02/2017 n. 3319; Cass. 31/03/2014 n. 7479).

4.2. Nella specie il Tribunale per i Minorenni ha ritenuto di non dover procedere all’audizione della minore, che già sentita dai Servizi Sociali su iniziativa della madre, in detta sede aveva manifestato la volontà di restare in Italia, nella rappresentata opportunità di “non costringere V. – che dinanzi ai Servizi si era mostrata visibilmente turbata – a ripercorrere eventi traumatici della sua vita e a ribadire dinanzi ad un Tribunale la propria decisione”.

La volontà espressa dal giudice del merito di tutelare le posizioni della minore non sostiene” in applicazione del sopra richiamato principio, la decisione assunta, non riuscendo a dare conto di quelle peculiari ragioni che del mezzo sconsigliano l’espletamento ovverosia del danno che dall’ascolto possa venire alla minore, per un operato contemperamento di siffatta esigenza con il grado di maturità mostrato dalla minore medesima.

La personale vicenda di V. definita dalla condotta della madre e dall’episodio, pure riportato nell’impugnato decreto, contrassegnato dall’ingerenza degli operatori di una nota trasmissione della tv italiana che, nel sollevare alle cronache nazionali la sottrazione della prima, avevano accompagnato il padre nell’incursione effettuata presso la famiglia italiana con cui la figlia viveva, non lascia superata l’esigenza di ascolto a fronte dell’età della bambina, all’epoca di undici anni, e della maturità dalla stessa manifestata nel chiedere lei stessa, tanto si afferma nel decreto, ai Servizi Sociali di essere sentita.

4.3. In ragione della peculiarità della fattispecie in esame, contrassegnata dall’intervenuto decorso dell’anno dalla sottrazione del minore ai sensi dell’art. 12, comma 2, della Convenzione dell’Aja del 26 ottobre 1980, ratificata in Italia con la L. n. 64 del 1994, l’indicato principio sulla necessità di ascolto del minore deve trovare applicazione, declinato nei termini che seguono:

“In materia di sottrazione internazionale di minore, l’ascolto del minore costituisce adempimento necessario ai fini della legittimità del decreto di rimpatrio ai sensi dell’art. 315 bis c.c., e degli artt. 3 e 6 della Convenzione di Strasburgo del 25 gennaio 1996 (ratificata con L. n. 77 del 2003), essendo finalizzato, ex art. 13, comma 2, della Convenzione de L’Aja del 25 ottobre 1980, anche alla valutazione della sua eventuale opposizione al rimpatrio nella valutazione della integrazione del minore stesso nel suo nuovo ambiente, estremo ostativo all’accoglimento della domanda di rimpatrio che risulti esercitata, ex art. 12, comma 2, della medesima Convenzione, oltre l’anno”.

5. Il decreto impugnato va annullato con rinvio al Tribunale per i Minorenni di Bologna che, in diversa composizione, provvederà, nel rivalutare il merito della vicenda, a dare applicazione agli indicati principi ed a liquidare le spese del presente giudizio.

Nell’intervenuta ammissione del ricorrente al beneficio del patrocinio a spese dello Stato come da delibera del 12 dicembre 2018 del Consiglio dell’ordine degli avvocati di Bologna, ai sensi del D.P.R. n. 115 del 2002, art. 13, comma 1 quater, inserito dalla L. n. 228 del 2012, art. 1, comma 17, dichiara la non sussistenza dei presupposti per il versamento, da parte della ricorrente, dell’ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello dovuto per il ricorso, a norma dello stesso art. 13, comma 1 bis.

PQM

Accoglie il terzo motivo di ricorso e assorbiti gli altri, cassa il decreto impugnato e rinvia la causa anche per la regolazione delle spese del presente grado dinanzi al Tribunale per i Minorenni di Bologna, in altra composizione.

Ai sensi del D.Lgs. n. 198 del 2003, art. 52, vanno omessi le generalità e gli altri dati identificativi in caso di diffusione del presente provvedimento.

Ai sensi del D.P.R. n. 115 del 2002, art. 13, comma 1 quater, inserito dalla L. n. 228 del 2012, art. 1, comma 17, dichiara la non sussistenza dei presupposti per il versamento, da parte della ricorrente, dell’ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello dovuto per il ricorso, a norma dello stesso art. 13, comma 1 bis.

Così deciso in Roma, nella Camera di Consiglio, il 21 maggio 2019.

Depositato in Cancelleria il 4 giugno 2019